Возражения на представление об усилении наказания: образец

Образец предназначен для защитника, когда прокурор обжаловал обвинительный приговор в апелляционном порядке только в части наказания: просит признать приговор несправедливым вследствие чрезмерной мягкости, исключить применение ч. 1 ст. 64 УК РФ или одно из смягчающих обстоятельств, увеличить срок реального лишения свободы, изменить вид исправительного учреждения. Квалификация и доказанность в таком представлении не оспариваются, поэтому спор идёт об оценке обстоятельств, влияющих на наказание, и о мотивировке приговора.

Когда применяется и на какой стадии

Возражения подаются после того, как суд первой инстанции известил защиту о принесённом представлении и направил его копию (ч. 1 ст. 389.7 УПК РФ). Их можно подать через суд, постановивший приговор, — тогда они приобщаются к делу и направляются в апелляционную инстанцию вместе с ним (ч. 2 ст. 389.8 УПК РФ), — или непосредственно в суд апелляционной инстанции до начала заседания. В возражениях осуждённый вправе заявить ходатайство об участии в апелляционном рассмотрении (ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ); для осуждённого под стражей это важно, иначе вопрос о его участии может решиться без его позиции.

Правовое основание

• п. 4 ст. 389.15, ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ — несправедливость приговора как основание изменения, в том числе вследствие чрезмерной мягкости;
• ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ — ухудшение положения осуждённого только по представлению прокурора или жалобе потерпевшей стороны;
• п. 2 и 4 ч. 1 ст. 389.26 УПК РФ — полномочия суда апелляционной инстанции усилить наказание и изменить вид исправительного учреждения;
• ч. 4 ст. 389.8 УПК РФ — запрет ставить вопрос об ухудшении в дополнительном представлении, поданном после истечения срока обжалования, если его не было в первоначальном;
• ст. 6, 43, 60–64 УК РФ;
• постановление Пленума ВС РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» (п. 1, 28, 30(2), 32, 40);
• постановление Пленума ВС РФ от 27.11.2012 № 26 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции» (п. 16, 22).

Сроки

Срок подачи возражений указывает суд первой инстанции в извещении (ч. 1 ст. 389.7 УПК РФ). Пропуск этого срока не лишает права представить позицию в заседании, но письменные возражения, поступившие до направления дела в апелляцию, суд апелляционной инстанции изучит заранее. Отслеживайте и дополнительные представления: они рассматриваются, если поступили в апелляционный суд не позднее чем за 5 суток до заседания (ч. 4 ст. 389.8 УПК РФ), и на них тоже нужны возражения.

Госпошлина

Не уплачивается.

Что обязательно указать и на что суды обращают внимание

1. Ссылки на листы дела по каждому смягчающему обстоятельству. Прокурор обычно не оспаривает доказательства, а утверждает, что обстоятельства «не являются исключительными». Возражения должны показать, что суд первой инстанции привёл конкретные основания применения ч. 1 ст. 64 УК РФ, как требует п. 40 постановления № 58.
2. Двойной учёт. Если прокурор обосновывает чрезмерную мягкость тяжестью преступления, размером ущерба или иными признаками состава, напомните, что они уже определяют характер общественной опасности (абз. 3 п. 1 постановления № 58) и не могут учитываться повторно (ч. 2 ст. 63 УК РФ, п. 32 постановления № 58).
3. Влияние наказания на семью (ч. 3 ст. 60 УК РФ) — подтверждайте документами, а не описанием: свидетельства о рождении, справки об инвалидности, сведения о доходах.
4. Позицию государственного обвинителя в прениях. Если назначенное наказание близко к тому, о чём просил сам обвинитель, это сильный аргумент против «явной» несправедливости.
5. Пределы ухудшения. Суд апелляционной инстанции может ухудшить положение осуждённого только в той части, в которой представление ставит вопрос о повороте к худшему (абз. 3 п. 16 постановления № 26). Требования, появившиеся лишь в дополнительном представлении после истечения срока обжалования, рассмотрению не подлежат (ч. 4 ст. 389.8 УПК РФ).

Типичные ошибки

• Включение в возражения доводов против квалификации или доказанности. Это предмет собственной апелляционной жалобы защиты, а не возражений на представление прокурора.
• Ссылка на обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, без ходатайства о приобщении новых документов. Новые доказательства (например, о возмещении ущерба после приговора) приложите и обоснуйте их приобщение.
• Отсутствие ходатайства об участии осуждённого в заседании.
• Спор с прокурором о том, «достаточно ли» смягчающих обстоятельств, вместо анализа мотивировки приговора. Решение об оставлении приговора без изменения тоже должно быть мотивированным (п. 22 постановления № 26), поэтому дайте суду готовые мотивы.

Позиция судов

Ориентиры по назначению наказания содержатся в постановлении Пленума ВС РФ № 58. Совокупность смягчающих обстоятельств может быть признана исключительной, а ч. 1 ст. 64 УК РФ применяется и при наличии отягчающих обстоятельств (п. 40). Непризнание вины, отсутствие раскаяния и мнение потерпевшего о строгом наказании не являются отягчающими обстоятельствами, и суд не должен ссылаться на них при назначении наказания (абз. 2 п. 30(2)).

Связанные документы

• Если прокурор просит отменить условное осуждение и переквалифицировать деяние — возражения на апелляционное представление об отмене ст. 73 УК РФ; на представление на оправдательный приговор — возражения на представление прокурора на оправдательный приговор по ст. 159 УК РФ.
• Позиция противоположной стороны — апелляционная жалоба потерпевшей на мягкость приговора по ст. 264 УК РФ.
• Разбор пределов полномочий апелляции — переквалификация в апелляции и кассации: пределы по УПК РФ и статья о возражениях на апелляционное представление прокурора по ст. 389.24 УПК РФ.

Загрузите приговор и представление в «Документы Про»: сервис подготовит возражения с привязкой к листам дела, нормам УК РФ и разъяснениям Пленума. Результат в Word. Уже есть черновик? Сервис доработает документ и усилит аргументацию. Позицию в суде представляет адвокат.