Договорная подсудность и место исполнения в арбитраже: ст. 36–37 АПК

Соглашение о подсудности по ст. 37 АПК РФ меняет только территориальную подсудность по ст. 35 и 36 АПК РФ и только до принятия заявления к производству; исключительную подсудность ст. 38 АПК РФ оно не затрагивает. Подать иск по месту исполнения договора (ч. 4 ст. 36 АПК РФ) можно, лишь если в договоре прямо назван адрес и (или) субъект РФ исполнения: ссылки на ст. 316 ГК РФ и на фактическое место исполнения Пленум ВС в п. 7 постановления от 23.12.2021 № 46 признал недостаточными. Ниже разбираем, из-за каких формулировок договора возникают споры о подсудности и как не получить возврат иска по п. 1 ч. 1 ст. 129 АПК РФ или передачу дела по ст. 39 АПК РФ.

Пределы договорной подсудности

Что стороны вправе изменить

Ст. 37 АПК РФ сформулирована узко: подсудность, установленная ст. 35 и 36 АПК РФ, может быть изменена по соглашению сторон до принятия арбитражным судом заявления к своему производству. Отсюда три рабочих ограничения:

• соглашением меняется только выбор между арбитражными судами по территориальному признаку (общее правило ст. 35 и альтернативные правила ст. 36 АПК РФ);
• ст. 37 АПК РФ называет только ст. 35 и 36; правила ст. 34 АПК РФ (подсудность дел арбитражным судам округов и СИП) и ст. 38 АПК РФ (исключительная подсудность) в этот перечень не входят;
• после принятия иска к производству договориться о другом суде уже нельзя, и дело, принятое с соблюдением правил подсудности, должно быть рассмотрено этим судом по существу, хотя бы в дальнейшем оно стало подсудным другому суду (ч. 1 ст. 39 АПК РФ).

Для сравнения: ст. 32 ГПК РФ прямо говорит об изменении территориальной подсудности «для данного дела» до принятия его судом и запрещает менять подсудность, установленную ст. 26, 27 и 30 ГПК РФ. В АПК РФ отдельного запрета нет: ст. 37 АПК РФ просто перечисляет нормы, которые можно изменить соглашением.

Исключительная подсудность: ст. 38 АПК РФ

С договорной подсудностью конфликтует прежде всего ч. 1 ст. 38 АПК РФ, и это касается арендных и подрядных споров, связанных с недвижимостью. Иски о правах на недвижимое имущество предъявляются по месту его нахождения (ч. 1 ст. 38 АПК РФ). Пленум ВС в п. 9 постановления № 46 раскрыл перечень таких исков:

• об истребовании имущества из чужого незаконного владения и об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения;
• об установлении сервитута, о разделе общего имущества, о признании права, об установлении границ земельного участка;
• об освобождении имущества от ареста и о признании права отсутствующим;
• требования, удовлетворение и принудительное исполнение которых повлечёт государственную регистрацию возникновения, обременения, перехода, прекращения прав на недвижимость или внесение записи в ЕГРН о сделках, подлежащих регистрации.

Если арендодатель взыскивает долг по арендной плате, это обычный обязательственный иск, и оговорка о подсудности работает. Если же в том же договоре арендатор заявляет требование, исполнение которого потребует регистрационной записи в ЕГРН, иск уходит под ч. 1 ст. 38 АПК РФ, и оговорка о подсудности к нему не применяется.

Пленум отдельно указал, что ч. 1 ст. 38 АПК РФ не применяется к корпоративным спорам, связанным с оборотом недвижимости (их подсудность определяется по ч. 4.1 ст. 38 АПК РФ), и к делам об оспаривании актов и действий органов, связанных с государственной регистрацией прав на недвижимость.

В договорах поставки и подряда с доставкой стоит помнить и о ч. 3 ст. 38 АПК РФ: иск к перевозчику из договора перевозки грузов предъявляется по месту нахождения перевозчика, в том числе если перевозчик является одним из ответчиков. Если покупатель планирует иск одновременно к поставщику и перевозчику, оговорка о подсудности из договора поставки на этот иск не распространится.

Наконец, встречный иск независимо от его подсудности предъявляется по месту рассмотрения первоначального (ч. 10 ст. 38 АПК РФ). Но Пленум предупредил (п. 32 постановления № 46): встречный иск может быть возвращён, если суд установит согласованные действия истца и ответчика, направленные на обход правил исключительной подсудности.

Автономность соглашения о подсудности

Ответчик часто строит защиту так: договор незаключён или недействителен, значит, и оговорки о подсудности нет. Пленум ВС этот довод закрыл в п. 8 постановления № 46:

Соглашение сторон об изменении подсудности, являющееся частью договора, не зависит от других условий договора, то есть носит автономный характер. В связи с этим признание гражданско-правового договора недействительным (незаключенным) само по себе не влечет недействительности такого соглашения.

Пороки соглашения о подсудности оцениваются отдельно от пороков основного договора. Исключение Пленум назвал там же: основания недействительности могут совпадать, например при пороке воли при заключении договора, в текст которого включено соглашение о подсудности, или при фальсификации договора вместе с этим соглашением и отсутствии последующего одобрения.

Практический вывод для истца: если вы взыскиваете неосновательное обогащение по незаключённому договору подряда, оговорка о подсудности из этого договора не теряет силу автоматически. Для ответчика: оспаривать подсудность через незаключённость основного договора бесперспективно, нужен порок, который касается самого соглашения о подсудности (подпись, полномочия, фальсификация).

Место исполнения договора: ч. 4 ст. 36 АПК РФ

Что требует Пленум

Ч. 4 ст. 36 АПК РФ позволяет предъявить иск из договора, в котором указано место его исполнения, также по месту исполнения договора. Слово «также» означает альтернативу: истец выбирает между судом по адресу ответчика и судом по месту исполнения (ч. 7 ст. 36 АПК РФ).

В п. 7 постановления № 46 Пленум ВС задал строгий критерий: в договоре должно быть названо место его исполнения (например, склад продавца) с указанием адреса и (или) субъекта РФ, в котором производится исполнение договора. Не работают:

• определение места исполнения по правилам п. 1 ст. 316 ГК РФ;
• место фактического исполнения обязательства;
• указание в договоре места исполнения одного из обязательств.

Если в договоре прямо не указано место его исполнения или отсутствует адрес исполнения, подсудность определяется по общим правилам.

Типовые ситуации

Поставка. Формулировка «поставка осуществляется на склад покупателя» без адреса не даёт истцу права обратиться по месту склада. Указание адреса склада в спецификации к одной партии не равно указанию места исполнения договора: это место исполнения одного обязательства.

Подряд. Если в договоре прямо указано, что работы выполняются на объекте по конкретному адресу, требование п. 7 постановления № 46 о названном месте исполнения с адресом выполнено. Если адрес объекта есть только в техническом задании, а сам договор места исполнения не называет, у ответчика появляется довод о неподсудности.

Аренда. Адрес помещения в договоре аренды указывается для описания объекта. Если стороны хотят рассматривать обязательственные споры по месту нахождения объекта, этот суд лучше прямо назвать в оговорке о подсудности по ст. 37 АПК РФ, а не рассчитывать на ч. 4 ст. 36 АПК РФ.

Несколько ответчиков: ч. 2 ст. 36 АПК РФ

Иск к ответчикам из разных субъектов РФ предъявляется по адресу одного из них (ч. 2 ст. 36 АПК РФ), выбор принадлежит истцу (ч. 7 ст. 36 АПК РФ). Пленум ВС в п. 6 постановления № 46 сделал из этого два вывода.

Первый в пользу истца: суд не вправе возвратить иск на том основании, что его можно подать и по месту нахождения другого ответчика.

Второй против злоупотребления: суд вправе оставить иск без движения и затем возвратить его по п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, если к ответчику, по месту нахождения которого подан иск, нет требования и (или) не изложены обстоятельства, на которых основаны требования к нему (п. 4 и 5 ч. 2 ст. 125 АПК РФ), в том числе не указаны основания процессуального соучастия (ч. 2 ст. 46 АПК РФ).

Отсюда требование к иску с «якорным» ответчиком, например поручителем или субподрядчиком из нужного региона: конкретное требование к нему, фактические основания и обоснование соучастия по ч. 2 ст. 46 АПК РФ. Иначе ответчик получит возврат иска.

Если «якорного» ответчика исключают из дела позже, работает п. 17 постановления № 46: суд, установив недобросовестные действия истца, направленные на искусственное изменение подсудности, передаёт дело по подсудности, в частности после отказа от иска к одному из ответчиков (ч. 2 ст. 49 АПК РФ), замены ненадлежащего ответчика (ст. 47 АПК РФ) или выделения требования в отдельное производство (ст. 131 АПК РФ). Границы изменения иска мы разбирали в материале о том, где суды проводят границу при изменении предмета и основания иска.

Злоупотребление при согласовании подсудности

Договорная подсудность не абсолютна и после принятия иска. В п. 17 постановления № 46 Пленум ВС указал: на основании ст. 8, п. 3 ч. 2 ст. 39, ч. 2 ст. 41 АПК РФ арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, передаёт дело в другой арбитражный суд, если установит, что при заключении соглашения о договорной подсудности допущено злоупотребление правом (ст. 10 ГК РФ), в результате которого затруднено участие в деле одной из сторон, например в связи с необходимостью нести значительные дополнительные судебные издержки.

Для ответчика это инструмент против оговорки, навязанной сильной стороной (типовой договор крупного поставщика с подсудностью в суде на другом конце страны). Ходатайство должно опираться на конкретику: обстоятельства заключения договора без возможности влиять на его условия, расчёт дополнительных издержек, удалённость доказательств и свидетелей. Структуру ходатайства о передаче дела и сроки по АПК РФ мы разбирали в статье о ходатайстве о передаче дела по подсудности.

Для истца, наоборот: включая в договор оговорку о подсудности в своём регионе, стоит понимать, что она может быть проверена на соответствие ст. 10 ГК РФ.

Договор с гражданином-потребителем

Если контрагент организации или предпринимателя является гражданином-потребителем, спор рассматривается судом общей юрисдикции по ГПК РФ, и договорная подсудность встраивается в особые правила. По п. 2 ст. 17 Закона РФ «О защите прав потребителей» иски о защите прав потребителей предъявляются по выбору истца в суд по месту нахождения организации (жительства ИП), жительства или пребывания истца, заключения или исполнения договора.

Пленум ВС в п. 26 постановления от 28.06.2012 № 17 указал:

• если потребитель подал иск согласно соглашению о подсудности, судья не вправе возвратить заявление со ссылкой на п. 2 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ;
• если потребитель оспаривает условие договора о территориальной подсудности, судья не вправе возвратить его иск, ссылаясь на ст. 32 и п. 2 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, поскольку в силу ч. 7 и 10 ст. 29 ГПК РФ и п. 2 ст. 17 Закона о защите прав потребителей выбор между несколькими судами принадлежит истцу.

Для юриста продавца или исполнителя это означает: оговорка о подсудности в договоре с потребителем не лишает его права выбора суда. Если защищаете потребителя, получившего определение о возврате, пригодится образец частной жалобы потребителя на возвращение иска за неподсудностью.

Если иск вернули или дело передают

Возврат при принятии

Установив при принятии иска, что дело неподсудно данному арбитражному суду, суд возвращает исковое заявление на основании п. 1 ч. 1 ст. 129 АПК РФ; отказ в принятии в этом случае невозможен (п. 4 и 13 постановления № 46). Определение о возвращении может быть обжаловано (ч. 4 ст. 129 АПК РФ). Если его отменят, иск считается поданным в день первоначального обращения (ч. 5 ст. 129 АПК РФ). Это важно для исковой давности: при спорной оговорке о подсудности обжаловать определение может быть выгоднее, чем подавать иск заново в другой суд. Перечень оснований, по которым суды оставляют иски без движения и возвращают их, собран в статье о причинах оставления без движения и возврата иска.

Передача дела после принятия

Если после принятия выяснилось, что иск принят с нарушением правил подсудности, суд передаёт дело по п. 3 ч. 2 ст. 39 АПК РФ. Определение о передаче можно обжаловать в апелляцию в десятидневный срок со дня вынесения; жалоба рассматривается без вызова сторон в пятидневный срок (ч. 5 ст. 39 АПК РФ). Споры о подсудности между судами не допускаются: суд, в который направлено дело, обязан его принять (ч. 6 ст. 39 АПК РФ). Поэтому возражения по подсудности нужно заявить и обжаловать до того, как определение о передаче будет исполнено.

Оговорка о подсудности рядом с арбитражной оговоркой

Если в договоре есть и соглашение о подсудности государственному суду, и арбитражная оговорка, исход зависит от позиции ответчика. Суд оставит иск без рассмотрения по п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, только если любая из сторон заявит возражение не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора, и если суд не установит, что соглашение о третейском разбирательстве недействительно, утратило силу или не может быть исполнено. Пропустив этот момент, ответчик теряет возражение. Как его оформить, показано в образце ходатайства об оставлении иска без рассмотрения в связи с арбитражной оговоркой.

Чек-лист формулировок

Формулировки ниже приведены как иллюстрации рисков при составлении договора, а не как пересказ конкретных судебных актов.

Работает

• «Споры, вытекающие из настоящего договора, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде [наименование субъекта РФ]» — суд назван однозначно.
• «Местом исполнения настоящего договора стороны определили: [полный адрес], [субъект РФ]» — соответствует критерию п. 7 постановления № 46.

Создаёт риск

• «По месту нахождения истца»: конкретный суд из договора не виден, он зависит от того, кто и когда подаст иск; при смене истцом адреса появляется повод для спора, какой суд стороны имели в виду. Надёжнее назвать суд.
• «В арбитражном суде по месту нахождения склада покупателя» без адреса: не даёт ни конкретного суда, ни места исполнения договора.
• «В соответствии с действующим законодательством» в разделе о подсудности: такая фраза подсудность не меняет, действуют ст. 35 и 36 АПК РФ.
• Одновременно «в Арбитражном суде г. Москвы» и «в третейском суде [наименование]» без указания, какие споры куда относятся: первым процессуальным спором станет вопрос, какое из соглашений применяется (см. п. 5 ч. 1 ст. 148 АПК РФ выше).
• Оговорка о подсудности в договоре аренды или купли-продажи недвижимости, рассчитанная на иски о правах на объект: на них она не распространится в силу ч. 1 ст. 38 АПК РФ.

Вывод для практики

• При подготовке иска сверьте требование с ч. 1 и 3 ст. 38 АПК РФ и п. 9 постановления № 46: при исключительной подсудности оговорка из договора не применяется.
• Подаёте по месту исполнения: процитируйте в иске пункт договора с адресом и (или) субъектом РФ исполнения. Ссылка на ст. 316 ГК РФ или на фактическое исполнение по п. 7 постановления № 46 не поможет.
• Подаёте по месту «якорного» соответчика: заявите к нему самостоятельное требование и обоснуйте соучастие по ч. 2 ст. 46 АПК РФ (п. 6 постановления № 46).
• Ответчику, который хочет уйти от согласованного суда, незаключённость договора не поможет (п. 8 постановления № 46). Работают пороки самого соглашения о подсудности или злоупотребление при его заключении с доказательствами затруднённого участия в деле (п. 17 постановления № 46).
• При возврате иска оценивайте выгоду обжалования: отмена определения сохраняет дату первоначального обращения (ч. 5 ст. 129 АПК РФ).

Составляете иск или ходатайство о передаче дела по подсудности? Соберите документ по материалам вашего дела в «Документы Про»: с нормами АПК РФ, разъяснениями Пленума ВС и аргументацией по условиям договора. Результат в Word. Позицию в суде представляет юрист, сервис помогает её проработать и обосновать: documentspro.ru.

Источники

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ, ст. 35–39, 128, 129, 148: ст. 36, ст. 37, ст. 38, ст. 39, ст. 129, ст. 148
• Гражданский процессуальный кодекс РФ, ст. 32
• Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», ст. 17
• Постановление Пленума ВС РФ от 23.12.2021 № 46 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции»
• Постановление Пленума ВС РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»