Заказчик удержал неустойку, которую обязан был списать по ПП № 783: иск о возврате, порог 5 % и позиции ВС — образец 2026

Поставщик исполнил госконтракт полностью, просрочка небольшая, пени набежало 2–3 % цены контракта, а заказчик при оплате просто удержал их из суммы по акту или получил по банковской гарантии. По Правилам, утверждённым постановлением Правительства от 04.07.2018 № 783, такую неустойку заказчик должен был списать, а не взыскивать. Удержанную сумму можно вернуть через иск о взыскании неосновательного обогащения, образец которого можно скачать ниже. Главное правило: списание при неустойке не выше 5 % цены полностью исполненного контракта суды считают обязанностью заказчика, а удержание из оплаты эту обязанность не отменяет.

Коротко: возврат неустойки, которую заказчик был обязан списать

Правовая основа

Закон № 44-ФЗ. По ч. 6 ст. 34 при просрочке или ином нарушении заказчик направляет поставщику требование об уплате неустойки; ч. 7 и 8 ст. 34 определяют расчёт пени и штрафов. Часть 9.1 ст. 34 (введена Федеральным законом от 08.03.2022 № 46-ФЗ) позволяет Правительству установить случаи и порядок списания начисленных, но не списанных неустоек. Ч. 42.1 ст. 112 сохраняет ту же отсылку для нарушений 2015, 2016, 2020 и 2021 годов.

Правила № 783 (постановление Правительства РФ от 04.07.2018 № 783, на дату подготовки статьи действует редакция от 02.10.2026):

• п. 2 — списание применяется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объёме (плюс отдельные исключения: ковид, рост цен на стройресурсы, санкции и мобилизация);
• подп. «а» п. 3 — при общей сумме начисленных и неуплаченных неустоек не более 5 % цены контракта заказчик списывает их;
• п. 4 — списание проводится по учётным данным заказчика; сверку расчётов с поставщиком обеспечивает заказчик;
• подп. «а» п. 5 — основание для решения: исполнение обязательств в полном объёме, кроме гарантийных, подтверждённое актом приёмки или иным документом;
• п. 7 — если поставщик не подтвердил наличие неустойки, заказчик не может принять решение о списании;
• п. 8, 11, 13 — решение оформляется в течение 10 дней после сверки, списание проводится в течение 5 рабочих дней, уведомление поставщику — в течение 20 дней.

В действующей редакции в п. 3 есть и подп. «е»: списание, если поставщик не смог исполнить контракт из-за мероприятий по противодействию атакам беспилотников. На случай «до 5 %» это изменение не влияет.

ГК РФ. Ст. 1102 (обязанность вернуть неосновательное обогащение), п. 2 ст. 1107 (проценты по ст. 395 с момента, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности), ст. 375.1 (ответственность бенефициара перед гарантом и принципалом за необоснованное требование).

АПК РФ. Ч. 5 ст. 4 (претензионный порядок), ст. 35 и 37 (подсудность), ст. 125, 126 (требования к иску).

Почему «2015–2021 годы» больше не ограничение

Заказчики до сих пор ссылаются на ч. 42.1 ст. 112 Закона № 44-ФЗ, где перечислены только 2015, 2016, 2020 и 2021 годы. Довод устарел. В марте 2022 года появилась ч. 9.1 ст. 34 Закона, где годов нет, а постановлением Правительства от 10.03.2022 № 340 упоминания конкретных лет убрали из названия и текста Правил № 783. СКЭС ВС в определении от 26.02.2024 № 305-ЭС23-20353 отметила, что Правительство исключило указание на годы из Правил.

Свежий пример: в определении от 02.10.2026 № 301-ЭС26-9980 (дело № А11-14738/2023) судья ВС отказала администрации в передаче жалобы. В нём воспроизведён вывод судов: в редакции Правил № 783, действующей с 2022 года, ограничений по году исполнения или неисполнения контракта не установлено. Окружные суды так же отклоняют доводы о неприменении Правил к нарушениям 2023 года и позже.

Что нужно доказать для списания по подп. «а» п. 3

1. Контракт исполнен полностью. Нужен итоговый документ о приёмке (в ЕИС или на бумаге). Неисполненные гарантийные обязательства списанию не мешают (подп. «а» п. 5 Правил). Если исполнен только этап, а контракт продолжается, суды в списании, как правило, отказывают.

2. Неустойка не больше 5 % цены контракта. Считается общая сумма всех начисленных и неуплаченных неустоек: пени и штрафов вместе. Цену контракта берите с учётом дополнительных соглашений. Покажите расчёт в иске одной строкой: «400 000 руб. / 12 500 000 руб. = 3,2 %».

3. Сумма неустойки подтверждена или не оспаривается. Формально п. 7 Правил запрещает списывать неустойку, которую поставщик не подтвердил. Но ВС в определении № 305-ЭС23-20353 указал: этот пункт регулирует действия самого заказчика и не мешает суду признать право на списание, даже если поставщик спорит с начислением или размером неустойки. Тактически проще не спорить: если просрочка очевидна, признайте сумму в письме о сверке. Тогда у заказчика не остаётся формального повода для отказа.

Удержание из оплаты: почему «уплаченную» неустойку всё равно возвращают

Основное возражение заказчика: Правила говорят о «начисленных и неуплаченных» неустойках, а удержанная сумма уже уплачена, и списывать нечего. Ссылки заказчиков на письма Минфина суд не связывают: это не нормативные акты.

СКЭС ВС в определении от 21.04.2025 № 301-ЭС24-23009 (дело № А43-16094/2023) рассмотрела именно такую ситуацию. Заказчик удержал из оплаты всю неустойку, она составляла больше 5 %, но не больше 20 % цены. Нижестоящие суды отказали поставщику: тот «не уплатил» добровольно половину, значит условие подп. «б» п. 3 не выполнено. ВС отменил все акты и удовлетворил иск о возврате половины удержанного. Коллегия исходила из того, что удержание из оплаты и есть уплата неустойки, причём в полном размере. Списание она назвала антикризисной мерой, а обязанность заказчика списать 50 % сохранилась.

Для случая «до 5 %» вывод тот же: удержание не лишает права на списание, иначе условие об удержании в контракте позволяло бы всегда обходить Правила. Окружные суды теперь взыскивают такие суммы как неосновательное обогащение.

Если неустойку получили по банковской гарантии

Если заказчик предъявил требование гаранту и получил деньги, а банк затем взыскал их с поставщика в порядке регресса, иск формулируется иначе. Основание здесь — ст. 375.1 ГК: бенефициар обязан возместить принципалу убытки, если его требование было необоснованным. Требование о неустойке, которую заказчик должен был списать, суды признают необоснованным.

Именно такую конструкцию поддержали суды по делу № А11-14738/2023: с администрации взыскали убытки предпринимателя (ст. 15, 393, 375.1 ГК), потому что неустойка не превышала 5 % цены полностью исполненных контрактов и подлежала списанию. В передаче жалобы администрации ВС отказал (определение от 02.10.2026 № 301-ЭС26-9980). Судья дополнительно отметила, что подп. «а» п. 3 Правил применяется ко всем категориям лиц при наличии указанных в нём условий. Подробнее о защите принципала — в статье «Требование по независимой гарантии в 2026 году».

Порядок действий поставщика

1. Соберите пакет: контракт, документ о приёмке, требование о неустойке, платёжку «за вычетом неустойки» или документы о выплате по гарантии.
2. Направьте письмо о сверке и списании. Попросите провести сверку по п. 4 Правил и принять решение о списании. Сразу приложите подписанный со своей стороны акт сверки по неустойке.
3. Получите отказ или молчание. Типичные ответы: «комиссия против», «неустойка уже удержана», «нарушение 2023 года». Все они опровергаются позициями выше.
4. Направьте претензию о возврате. Через 30 календарных дней можно подавать иск (ч. 5 ст. 4 АПК). Отправьте её через ЕИС-переписку или на адрес из контракта и сохраните подтверждение.
5. Подайте иск в арбитражный суд по месту нахождения заказчика, если контракт не устанавливает другую подсудность. Цена иска — удержанная сумма плюс проценты на дату подачи. При 400 000 руб. основного долга госпошлина без учёта процентов составит 25 000 руб. (10 000 + 5 % от 300 000).
6. Проценты по ст. 395 ГК начисляются с момента, когда заказчик узнал или должен был узнать о неосновательности (п. 2 ст. 1107 ГК). Обычно их считают со дня после удержания, но суд может сдвинуть начало на дату отказа в списании, поэтому подготовьте запасной расчёт. Проценты просите и по день фактической оплаты (п. 48 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7).

Позиция высших судов

• Обзор практики по 44-ФЗ, утв. Президиумом ВС 28.06.2017, п. 40: списание неустоек при наличии установленных условий — обязанность заказчика. ВС неизменно ссылается на него в делах о списании.
• Определение СКЭС ВС от 26.02.2024 № 305-ЭС23-20353: спор поставщика о размере неустойки не препятствует суду признать право на списание.
• Определение СКЭС ВС от 21.04.2025 № 301-ЭС24-23009: удержание из оплаты равнозначно уплате; подлежавшую списанию часть заказчик обязан вернуть.
• Определение судьи ВС от 02.10.2026 № 301-ЭС26-9980: оставлено в силе взыскание с заказчика убытков принципала за получение по гарантии неустойки, подлежавшей списанию; ограничения по году нарушения нет.

Иск о возврате неустойки, подлежащей списанию по ПП № 783: образец, что в нём и как заполнить

Ситуация образца: контракт исполнен, пени 3,2 % цены удержаны при оплате, в списании отказано.

• Шапка. Арбитражный суд субъекта по месту нахождения заказчика, полные реквизиты сторон (ИНН, ОГРН, адреса), цена иска, госпошлина. Номер контракта указывайте с реестровым номером ЕИС.
• Обстоятельства. Дата и цена контракта, дата документа о приёмке, период просрочки, сумма пени и её доля в цене контракта, дата и сумма оплаты с удержанием, переписка о списании и ответ заказчика.
• Обоснование. Четыре блока: (1) ч. 9.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ и подп. «а» п. 3, подп. «а» п. 5, п. 11 Правил, обязанность заказчика по п. 40 Обзора 2017 года; (2) отсутствие ограничения по году; (3) удержание не исключает списания (дело № 301-ЭС24-23009); (4) неосновательное обогащение и проценты.
• Просительная часть. Взыскать основной долг, проценты на дату подачи иска, проценты по день фактической оплаты и расходы по госпошлине.
• Приложения. Документы по контракту и приёмке, платёжка, переписка о списании, претензия, расчёт процентов, пошлина, доказательство направления иска ответчику (п. 1 ст. 126 АПК).

Ссылаться на ст. 333 ГК в таком иске не нужно: списание возвращает всю сумму без оценки соразмерности. Возражения ответчика обычно строятся по схеме из статьи «Возражение на исковое заявление о взыскании неосновательного обогащения». Посмотрите её заранее, чтобы закрыть эти доводы в иске.

Частые ошибки

• Ссылка только на ч. 42.1 ст. 112. Для нарушений после 2021 года заказчик и суд сразу укажут на перечень годов. Опирайтесь на ч. 9.1 ст. 34 и действующую редакцию Правил.
• Неполное исполнение. Иск подают по контракту, где остались непоставленные позиции или неподписанный последний этап. Без полного исполнения подп. «а» п. 3 не работает.
• Неверный расчёт порога. Сравнивают с ценой контракта только пени, забывая про штраф, или берут первоначальную цену без допсоглашений.
• Спор о размере неустойки в том же иске без необходимости. Если просрочка очевидна, спор о расчёте только затягивает дело. Признание суммы закрывает довод о п. 7 Правил.
• Иск об обязании списать вместо взыскания. Когда деньги уже удержаны, требование «обязать принять решение о списании» не возвращает денег. Нужен денежный иск.
• Неправильная квалификация при гарантии. Если заплатил банк, а потом поставщик возместил его регрессом, требуйте убытки по ст. 375.1 ГК и прикладывайте документы о регрессе.

Чек-лист

• Контракт исполнен полностью, есть итоговый документ о приёмке.
• Общая сумма пени и штрафов не больше 5 % цены контракта с учётом допсоглашений.
• Есть платёжка с удержанием или документы о выплате по гарантии и регрессе.
• Заказчику направлено письмо о сверке и списании, есть отказ или прошёл разумный срок.
• Претензия направлена, прошло 30 календарных дней.
• Рассчитаны проценты по ст. 395 ГК и госпошлина от цены иска.
• В иске есть ссылки на ч. 9.1 ст. 34, Правила № 783, п. 40 Обзора 2017 года и определения ВС № 305-ЭС23-20353 и № 301-ЭС24-23009.
• Копия иска направлена заказчику до подачи в суд.

Отмечено 0 из 8

Статья носит информационный характер и не заменяет консультацию юриста: перед подачей иска проверьте редакцию Правил № 783 на дату исполнения контракта и практику вашего округа.